北京案例——違章建築照樣獲賠_ag亚游集团-征地拆遷專業律師楊念平

北京案例——違章建築照樣獲賠

作者:楊念平律師 來源:ag亚游集团 發布時間:2009-06-28 12:24:29 點擊數:
導讀:【前言】對團隊近期承辦的關於北京市某區違章建築的案例,想認真思考、梳理思路的想法已有多日。今日閑暇,抱著卷宗,在班得瑞音樂的陶醉中,細細思量該案件的始末,以期能夠進一步總結經驗。【案情簡介】  2…

【前言】

    對團隊近期承辦的關於北京市某區違章建築的案例,想認真思考、梳理思路的想法已有多日。今日閑暇,抱著卷宗,在班得瑞音樂的陶醉中,細細思量該案件的始末,以期能夠進一步總結經驗。

【案情簡介】

   2001年6月11,××市××區××莊東農工商合作社通知××市××金剛石製品有限公司(以下簡稱××公司),經××市人民政府批準××區人民政府征用××鄉梆子井村、定東村土地8.11公頃建大學生公寓,××公司的房屋位於征地範圍內,要麽接受6萬元拆遷費拆掉廠房,要麽把廠搬走,這塊地已經賣給開發商了。同時接到一份通知書,內容如下: ××莊東村村民委員會: 經查,你單位於1995年在××路南側梆子井西側,未經城市規劃行政主管部門批準,擅自興建的,現由××金剛石廠占有的房屋425.68平方米,依據《中華人民共和國城市規劃法》第三十二條和《××市城市規劃條例》第三十二條,屬違法建設。限你單位盡快將該房屋自行拆除。落款為“××市××區規劃局”。

 

  【策略一】積極提起行政複議

  針對該區規劃局的的《拆除通知》,我們從事實和法律兩方麵重拳出擊。迅速提起了行政複議。其一、申請人住所地××市××區梆子井的房屋(以下簡稱房屋)是歸申請人所有的,不是拆除通知所述“占用的”;申請人北京市××區××莊東農工商合作社簽訂的《租房協議書》中的非格式條款第十條:“地麵建築及設施全部是乙方投資。”就足以證明房屋是歸申請人所有;申請人依法繳納了房屋的房產稅,根據《中華人民共和國房產稅暫行條例》第二條規定:“房產稅由產權所有人繳納。”所以房屋是歸申請人所有的。其二、申請人住所地××市××區梆子井的房屋不是《拆除通知》所述“於1995年興建的”。從申請人的企業法人營業執照及工商行政管理部門的檔案材料可反映出,申請人前身原××市朝×金剛石製品廠(改製後稱××市××金剛石製品有限公司)成立於198749日,並且一直沒有變更住所,也就是說申請人的房屋是在《中華人民共和國城市規劃法》(199041日起施行)和《××市城市規劃條例》(19927月24日起施行)生效施行前就已經存在。因為上述的法律和條例沒有溯及力,所以,申請人的房屋不屬於違法建設,不是違法建築。

  然而,2003年1月16日該市的××區人民政府作出《行政複議決定書》,決定維持被申請人××市××區規劃局作出的《拆除通知》。

 

  【策略二】提起行政訴訟

  這樣無奈的複議結果,我們不達目的不罷休,迅速對該區規劃局提起了行政訴訟,要求依法撤銷被告於2002年11月20日作出的《拆除通知》。從事實、法律、程序和主要證據四個方麵重點闡述,兩方麵要求撤銷該《拆除通知》。事實和法律如複議所言,不再贅述,重點在於程序和證據方麵闡述。

  在行政主體行使職權超越權限,根據《中華人民共和國城市規劃法》第九條規定:“縣級以上地方人民政府城市規劃行政主管部門主管本行政區域內的城市規劃工作。”也就是說法律沒有授權規定區規劃局有認定房屋歸誰所有的職權,被告認定房屋歸誰所有是一種超越職權的行為。另外,在被告作出《拆除通知》時,原告的房屋已列入拆遷範圍,土地已出讓給××綠洲。

  依照法律規定,拆遷範圍內的房屋拆遷及補償,均由拆遷人與被拆遷人來協商。《城市房屋拆遷管理條例》沒有授權規劃部門參與拆遷糾紛的處理,因此,被告在原告與村民委員會產生糾紛並已訴至法院的情況下,攪和其中,作出限期拆房的決定,係越權行為。在證據的認定上,根據《中華人民共和國行政訴訟法》若幹問題的解釋第二十六條規定:“在行政訴訟中,被告對其作出的具體行政行為承擔舉證責任。被告應當在收到起訴狀副本之日起十日內提交答辯狀,並提供作出具體行政行為時的證據、依據;被告不提供或無正當理由逾期提供的,應當認定該具體行政行為沒有證據、依據。”由於被告沒有依據上述規定的十日內提供作出具體行政行為的依據,而是在今天的開庭審理中退出法庭去找依據。這一事實人請合議庭重視予以重視。另外,被告舉證(××市××區××鄉××莊東村村民委員會出具的證明)不應采納。因為就房屋歸誰所有原告就與村民委員會發生糾紛訴至法院,現已上訴至××市第二中級人民法院,而且,被告說自糾自查,但未出示自糾自查的材料,出示的是證明,這就表明村民委員會係證人,非自查人。所以代理人認為,村民委員會與本案有利害關係,被告所述不實,不應采納村民委員會的證明。綜上所述,被告在作出《拆除通知》時主要證據不足、適用法律法規錯誤、違反法定程序(被告在開庭審理中已陳述在作出《拆除通知》時沒有按照法定程序製作,存在許多瑕疵)、超越職權。請求人民法院撤銷被告於2002年11月20日製作的《拆除通知》,維護原告的合法權益。

 

【勝利果實】

  庭審之後,被告主動撤銷其《拆除通知》,原告遂申請撤訴。之後××市××區人民法院作出裁定,準許原告撤訴。裁定內容如下:原告××市××金剛石製品有限公司訴被告××市××區規劃局要求撤銷2002年1120日出具的《拆除通知》一案,向本院提起行政訴訟。經審查,本院認為,被告××市××區規劃具200211月20日向××鄉××莊東村村民委員會出具的《拆除通知》中,將“××路南側梆子井村西側”的房屋認定未違法建設。原告××市××金剛石製品有限公司為“××路南側梆子井村西側”的房屋使用人,故其認為該通知將其所有的房屋認定為××莊東村村民委員會所有是錯誤的,影響了其相關權益。在訴訟中,被告××市××區規劃局撤銷了該通知。現原告××市××金剛石製品有限公司申請撤訴。依據《中華人民共和國行政訴訟法》第五十一條的規定,裁定如下:準許原告××市××金剛石製品有限公司撤訴。至此該案以勝利告終。

 

【律師提示】

  違章建築的隨意界定,成了政府和開發商中飽私囊的遮羞布。百姓麵對房屋被認定為違章建築後,往往是驚恐萬狀卻又訴之無門。楊念平律師認為,應該從以下幾個方麵著手:

  第一,根據法不朔及既往的原則,《城鄉規劃法》中違章建築的界定隻適用於該法出台以後的新建房屋的認定。

  第二,違章建築並非一律拆除。《城鄉規劃法》第六十四條規定: 未取得建設工程規劃許可證或者未按照建設工程規劃許可證的規定進行建設的,由縣級以上地方人民政府城鄉規劃主管部門責令停止建設;尚可采取改正措施消除對規劃實施的影響的,限期改正,處建設工程造價百分之五以上百分之十以下的罰款;無法采取改正措施消除影響的,限期拆除,不能拆除的,沒收實物或者違法收入,可以並處建設工程造價百分之十以下的罰款。可以看出,對待違章建築並非全部拆除,還有一個補救措施:就是能夠采取改正措施消除影響的可以限期改正。

  第三,認定主體是否合法。根據《中華人民共和國城市規劃法》第九條規定:縣級以上地方人民政府城市規劃行政主管部門主管本行政區域內的城市規劃工作。也就是說隻有縣級以上地方人民政府城市規劃行政主管部門才有權利認定。本案中的區規劃部門是無權作出認定的。

  第四,執法主體的認定。《城鄉規劃法》第六十八條規定: 城鄉規劃主管部門作出責令停止建設或者限期拆除的決定後,當事人不停止建設或者逾期不拆除的,建設工程所在地縣級以上地方人民政府可以責成有關部門采取查封施工現場、強製拆除等措施。也就是說,必須有縣級人民政府的授權才能實施拆除違章建築。

  第五,程序是否合法。目前我國還沒有出台相應的《行政強製法》,可以參照《行政處罰法》的相關規定來認定程序是否合法,應給予行政相對人申辯權和聽證權。無論如何,實踐中隨處可以見的拆遷管理部門是沒有違章建築的處罰權的。具體理論上的研究可以閱讀我的網站和博客中關於違章建築的幾個專題。

 

 

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